公司設立時，會先預查公司名稱、確認營業項目等等流程，過程當中需要將公司資金存入公司的籌備處帳戶，那這個「籌備處」的帳戶金錢可以動支、使用嗎？使用之後會不會構成資本不實罪？

按照公司法第9條「資本不實罪」的規定：「公司應收之股款，股東並未實際繳納，而以申請文件表明收足，或股東雖已繳納而於登記後將股款發還股東，或任由股東收回者，公司負責人各處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣五十萬元以上二百五十萬元以下罰金。」

換句話說，依照公司法第9條的規定，如果公司的股東其實（一）實際上沒有繳錢卻說有繳，或是（二）繳錢結束之後發回去給股東，或者是（三）放任股東自己把錢拿回去。如果被認定是這三種情形，就有可能構成公司法上的資本不實罪！

相對的，如果不是這三種情形，就不會構成資本不實罪。因此，如果只是單純將公司的股款使用於營業事項，例如把錢購買公司所需要的資產，或是使用在公司的花費上，應該就與犯罪無關！

但實務上有檢調機關，會認定公司設立的發起人就是有虛報公司資本額的故意，進而認定有涉嫌犯罪的可能，這時候就需要檢附相關的判決、證據與說明，讓檢調機關與法院理解這並不是公司法第9條的三種情形！因為公司法第9條的立法目的在於懲罰虛設公司與虛報資本額，是要避免可能的經濟犯罪，所以如果只是單純的經營公司，就不會是本罪要懲罰的對象囉！

黃仕翰主持律師、吳益群律師