特別股（Preferred Stock），在金融市場中扮演著獨特而重要的角色，既有股票的某些特徵，也具債券的某些屬性，因此經常被視為這兩者之間的混合型金融工具。那麼當一個股份有限公司想要發行特別股時，該怎麼做呢？

 

公司法第157條特別股的相關限制

公司特別股的規定在公司法第157條，首先來看看條文的規定：
公司發行特別股時，應就下列各款於章程中定之：
一、特別股分派股息及紅利之順序、定額或定率。
二、特別股分派公司賸餘財產之順序、定額或定率。
三、特別股之股東行使表決權之順序、限制或無表決權。
四、複數表決權特別股或對於特定事項具否決權特別股。
五、特別股股東被選舉為董事、監察人之禁止或限制，或當選一定名額董事之權利。
六、特別股轉換成普通股之轉換股數、方法或轉換公式。
七、特別股轉讓之限制。
八、特別股權利、義務之其他事項。
前項第四款複數表決權特別股股東，於監察人選舉，與普通股股東之表決權同。
下列特別股，於公開發行股票之公司，不適用之：
一、第一項第四款、第五款及第七款之特別股。
二、得轉換成複數普通股之特別股。
 

特別股的基本概念

必須以章程訂定

依公司法第130條第1項第4款及第157條第1項本文，公司要發行特別股，非將其特別股之種類及其權利義務記載於章程不生效力。至於章程記載特別股之方式，則應依同法第157條各款之規定為之。

股東會決議行之

第一次發行特別股時，應依公司法第159條第1項經股東會特別決議。但第二次以後發行特別股時，應注意是否損及第一次特別股之股東權利，故除股東會特別決議外，尚須經「特別股股東會特別決議」。

債信不佳之公司，不得發行優先權利之特別股

就公開發行具有優先權利之特別股，公司法條第269條規定，若公司獲利能力不好或債信不佳，均不得為之。

 

特別股各款規定

公司法第157條各款	內容相關
第1款至第3款	股息、剩餘財產分配與表決權
第4款	複數表決權、否決權特別股
第5款	被選舉為董監察之限制、當選董事之權利
第6款	可轉換特別股
第7款	轉讓之限制
第8款	其他特別股之限制

股息、剩餘財產分配與表決權

• 第1款規定特別股得設計股息及紅利之順序、定額或定率，常見如優先派發股息之特別股。

• 第2款規定特別股得設計公司在解散清算時，賸餘財產之順序、定額或定率，常見如賸餘財產優先分配之特別股。

• 第3款規定特別股得設計在股東會行使表決權時之順序、限制或無表決權，常見如無表決權特別股，或是無選任董監事權利之特別股。

另按經濟部函釋，第1項之定額或定率，自應具體明定於章程，倘僅載明「若干倍」或「一定比例」，難謂符合公司法之規定（經濟部110年1月18日經商字第10902063700號函）。但如果是具體載明於一定條件下，方得分派一定數額或比率之股息及紅利於特別股，尚無不可（經濟110年3月11日部經商字第11002009640號函）

複數表決權、否決權特別股

• 第4款前段規定特別股得設計為複數表決權，例如約定一個股權有兩個表決權。 特別應注意的是，避免具複數表決權特別股股東掌控董事及監察人席次，有違公司治理之精神，同法第2項特別規定，對於具有複數表決權特別股之股東，限制在選舉監察人時，表決權應與普通股股東之表決權同（原則上回復為一股一權）。

• 第4款後段規定特別股得對特定事項具備否決權，俗稱「黃金股」或「黃金否決權」。

特定事項是指？

按經濟部函釋，對於特定事項具否決權之特別股股東，於行使否決權時，應以股東會所得決議之事項為限；依法屬於董事會決議之事項，例如：經理人之委任、解任及報酬（公司法第29條第1項第3款），則不得行使否決權。又特別股股東對於「董事選舉之結果」，亦不得行使否決權，以維持公司之正常運作。
（經濟部108年1月4日經商字第10702430970號函）

行使時間？

按經濟部函釋，應於討論該事項之股東會中行使該否決權，以避免法律關係懸而未決。縱使特別股發行條件另有約定「得於股東會後行使」，亦宜限於該次股東會後合理期間內行使，以使法律關係早日確定。
（經濟部108年1月4日經商字第10702430970號函）

被選舉為董監察之限制，或當選董事之權利

• 第5款得規定特別股得設計對選任董監事之限制，或是規定當選一定名額之董事（即保障一定名額之董事席次）。

另按經濟部函釋，條文既明定「特別股股東當選一定名額董事」，即指當選之董事須具此等特別股股東資格（經濟部108年6月14日經商字第10800045890號函）。且條文既明定「當選」一定名額董事，即該等董事仍須經股東會選任程序，尚不得以指定董事方式辦理（經濟部108年5月13日經商字第10802410440號函）。

可轉換特別股

• 第6款規定特別股得轉換成普通股之轉換股數、方法或轉換公式。現今允許了一特別股得轉換為複數普通股。

轉讓之限制

• 第7款規定特別股得設計限制轉讓。是公司法第163條股份自由轉讓原則的法定例外。

其他特別股之限制

• 第8款規定特別股得對權利、義務為相關之限制。

按照經濟部函釋，公司法第157條第1項第8款規定「特別股權利義務之其他事項」，係概括性規定，即公司發行特別股，其權利義務並不以同項前7款所規定者為限(本部77年8月23日商25389號參照)。是以，公司發行特別股之發行條件訂定，倘屬同項前7款所定事項，公司自應於章程中訂明，至於同項第8款之其他權利義務事項，係指同項前7款所規定以外或為不足補充之特別股權利義務事項，因同屬特別股發行條件，爰亦應於章程中訂明。
（經濟部109年6月9日經商字第10902025270號函）
 

公開發行公司之特別規定

按照公司法第157條第3項，特別規定公開發行股票之公司，不得規定複數表決權特別股、具否決權特別股、董監事選舉特別股、保障董事名額特別股，以及轉讓限制之特別股。

主要是因為公司發行公司股東人數眾多，為了避免少數股東控制公司，影響市場秩序，特別規定不得針對這些事項進行限制。
倘若非公開公司原先章程存在這幾種特別股的類型，則在申請公開發行或上市櫃時，則應配合修正章程。

特別股的文字應如何約定？

按以上對公司法第157條規定之說明，可知公司法允許多種特別股的類型。其中對於公司的經營者來說，無非想要保有經營權或是限制非經營者的部分權利，避免公司其他股東對於經營事項有過多的指導，都可以透過特別股來達成。

要注意的是，公司修改章程有一定門檻（經股東會特別決議），因此建議在設立之初即規劃好整體的特別股類型，並且保留後續公開發行上市櫃的空間，至於特別股條款應如何訂定，或整體公司的制度應如何規劃，則要端視每一公司的需求個案判斷，歡迎與本所律師討論與接洽，協助各位保障好自己的權利。

參考資料：公司法

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